Статья 409. Отступное. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Комментарий к статье 4091. Отступное - один из способов прекращения обязательства по соглашению сторон. Смысл отступного состоит в том, что взамен первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Отступное является платой за отказ от исполнения, указанного в первоначальном обязательстве, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение. Предоставление отступного может быть предусмотрено как при возникновении обязательства, так и в ходе его исполнения. Судебная и коммерческая практика свидетельствуют о том, что соглашение об отступном обычно заключается после того, как обязательство нарушено одной из сторон. Отступное может быть оформлено путем составления отдельного соглашения, а также иным путем (ст. 434 ГК). Так, допустимо включение условия об отступном в договор, обязательство по которому прекращается. Например, соглашением об отступном было признано условие договора поставки о том, что при невыполнении обязательства по поставке металлопродукции поставщик обязуется вернуть покупателю деньги в сумме, равной стоимости недопоставленной продукции (Постановление Президиума ВАС РФ от 15 октября 1996 г. N 2411/96 ). -------------------------------- Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.Отступное может служить основанием прекращения обязательства как полностью, так и частично. Например, вполне допустимо соглашение, в силу которого отступное прекращает обязательство лишь в части основного долга либо в части уплаты санкций за ненадлежащее исполнение и т.п. При этом в отличие от новации обязательство прекращается без его замены другим (см. комментарий к ст. 414 ГК). 2. Позиция законодателя относительно момента заключения соглашения об отступном выражена нечетко. Нет разъяснений по этому вопросу и в материалах судебно-арбитражной практики. Поскольку в ГК отсутствует указание о том, что для заключения соглашения об отступном необходима передача имущества, то по общему правилу (ст. 433 ГК) моментом заключения договора является момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Из такого вывода следует, что соглашение об отступном является консенсуальной сделкой и вступает в силу не в момент предоставления отступного, а с того момента, как стороны договорились обо всех его существенных условиях. Именно с этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника предоставления отступного. 3. ГК не содержит специальных указаний о форме соглашения об отступном. Форма такой сделки должна подчиняться общим правилам, установленным в законе для двусторонних сделок (ст. 158 ГК). Определяя письменную форму таких соглашений, необходимо учитывать также правила о соблюдении письменной формы договора (ст. 434 ГК). Вместе с тем, если первоначальное обязательство является договорным, на наш взгляд, при заключении соглашения об отступном необходимо соблюдение той же формы, которая установлена для основной сделки. Подобный вывод основывается на правилах ГК о порядке расторжения договора. Отступное по своей правовой природе является одним из предусмотренных п. 1 ст. 450 ГК видов соглашений, влекущих расторжение договора и прекращение обязательства сторон. Например, если основной договор был нотариально удостоверен, то стороны для его прекращения должны также нотариально оформить соглашение об отступном, хотя предмет отступного этой формы, возможно, и не требует. Так, договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК). Значит, и соглашение о прекращении обязательства из договора об ипотеке предоставлением имущества (здания, сооружения и т.п.) в собственность взамен исполнения по залоговому обязательству должно быть заключено в нотариальной форме. Специальные разъяснения о возможности прекращения залогового обязательства предоставлением имущества в собственность залогодержателя посредством заключения соглашения об отступном даны в п. 46 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 6/8. 4. Перечень предметов отступного, названный в комментируемой статье, не является исчерпывающим. Вид отступного определяется на основе общих положений о понятии обязательства и его содержании (см. комментарий к ст. 307 ГК). Наряду с такими прямо обозначенными в комментируемой статье разновидностями предмета, как уплата денег, передача имущества, это понятие включает и другие действия по предоставлению определенных материальных благ, которые должник может предложить кредитору взамен тех, которые были указаны в первоначальном обязательстве (выполнение работ, оказание различных видов услуг в виде перевозки грузов, пассажиров и багажа, хранения имущества, предоставления информации, результатов интеллектуальной деятельности и др.). Судебная практика признает возможность предоставления отступного в виде уступки права требования к третьему лицу. Например, в качестве доказательства возможного прекращения кредитного обязательства отступным был признан договор, в силу которого заемщик в погашение задолженности по кредитному договору уступил кредитору свои права требования к третьему лицу, а кредитор принял уступленное ему право в качестве отступного (Постановление Президиума ВАС РФ от 21 ноября 2000 г. N 3583/00 ). -------------------------------- Вестник ВАС РФ. 2001. N 3.Согласно п. 3 ст. 396 ГК разновидностью отступного может быть уплата неустойки, освобождающая должника от реального исполнения обязательства. В судебной и коммерческой практике наиболее распространено отступное в виде передачи какого-либо имущества (недвижимости, оборудования, ценных бумаг) взамен уплаты денег, в частности при прекращении обязательств, вытекающих из договоров займа либо кредитных договоров. Стороны вправе выбрать один или использовать одновременно несколько видов предметов отступного. Основным требованием, вытекающим из столь широко понимаемого предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения об отступном учитывать особенности правового режима каждого из предметов. Например, при предоставлении в качестве отступного иностранной валюты следует иметь соответствующее разрешение на проведение валютных операций и т.д. Если предметом отступного выступает передача ценной бумаги, то должны соблюдаться требования о порядке передачи прав, удостоверенных ценной бумагой. 5. При предоставлении в качестве отступного недвижимости государственной регистрации соглашения об отступном не требуется. В силу ст. 131 и 164 ГК государственная регистрация сделок с недвижимым имуществом осуществляется только в случаях, предусмотренных законом. Поскольку в законе не содержится требований о государственной регистрации соглашения, определяющего размер, сроки и порядок предоставления в качестве отступного недвижимого имущества, то, следовательно, такое соглашение не нуждается в отдельной государственной регистрации. Государственной регистрации подлежит переход права собственности или иного права на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного. С текстом закона согласуется и арбитражная практика (см. п. 5, 15 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" ). -------------------------------- Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.6. Размер, сроки и порядок предоставления отступного отнесены в комментируемой статье к условиям, которые должны быть согласованы сторонами при заключении соглашения об отступном. Они определяются по усмотрению сторон, исходя из принципа свободы договора. При этом, несомненно, должны соблюдаться требования добросовестности, разумности и справедливости. Размер отступного имеет важное правовое значение. Стороны свободны в установлении любого размера отступного. Интерес же представляет проблема соотношения размера первоначального исполнения с размером предлагаемого взамен отступного. Размер отступного, как правило, должен соответствовать полному объему задолженности, включая величину основного долга, проценты за пользование денежными средствами, возмещение убытков и иные санкции за ненадлежащее исполнение. Как свидетельствует судебная и коммерческая практика, размер отступного обычно не меньше, чем стоимость первоначального исполнения. Вместе с тем встречаются и иные случаи. Нередко кредитор, принимая отступное, соглашается на получение материальных благ меньшей ценности, чем ценность тех, на которые он мог бы рассчитывать при первоначальном исполнении. Связано это прежде всего с нестабильностью рыночных отношений, что вынуждает кредитора довольствоваться хотя бы малым перед угрозой получить еще меньше либо не получить ничего. Срок предоставления отступного, который стороны определяют, исходя из своих интересов, может как превышать сроки исполнения обязательства, так и не выходить за их пределы. Стороны свободны и в установлении порядка предоставления отступного. Можно полагать, что, договариваясь о замене денежного долга предоставлением какого-либо имущества, целесообразно воспользоваться правилами о порядке совершения договора купли-продажи. Если предметом первоначального обязательства была передача одного имущества, а стороны договариваются о его замене на другое - моделью для определения порядка их взаимоотношений может стать договор мены. Когда должник взамен причитающихся с него денег предлагает кредитору выполнить в его пользу работы, оказать услуги, стороны, вероятно, будут руководствоваться положениями ГК о порядке выполнения соответствующих работ, оказания услуг. Стороны, однако, могут и не придерживаться такой аналогии, а договориться об установлении иных правил, в наибольшей степени удовлетворяющих их интересам. Единственным условием, ограничивающим свободу сторон в выборе порядка взаимоотношений по предоставлению отступного, является требование о его соответствии обязательным для сторон императивным правилам (см. комментарий к ст. 422 ГК). 7. В законе могут быть предусмотрены случаи, при которых вообще исключается возможность отступного. Так, отступное, заключенное или совершенное должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признано судом недействительным. Подобное решение возможно, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами. Признание отступного недействительным допустимо и в случае, когда оно совершено должником - юридическим лицом в течение шести предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом месяцев и связано с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, если исполнение такой сделки нарушает права и законные интересы кредиторов. Этот вывод основан на правилах п. 3, 4 ст. 103, п. 1 ст. 156 Закона о банкротстве и отражен в позиции Президиума ВАС РФ о правомерности признания отступного недействительным, если его исполнение привело к предпочтительному удовлетворению требований одного из кредиторов (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 27 августа 2002 г. N 8807/01 ). -------------------------------- Вестник ВАС РФ. 2002. N 12.К частному случаю запрета отступного, очевидно, можно отнести и правило п. 4 ст. 877 ГК, содержащее общее запрещение прекращения денежного обязательства путем выдачи чека. 8. При признании недействительным соглашения об отступном должны применяться общие правила § 2 гл. 9 ГК о последствиях недействительности сделки.