Без оплаты нет экспата (Воробьев А.)
К работе в России иностранных высококвалифицированных специалистов, знания и опыт которых играют важную роль для ряда производств, предъявляются серьезные правовые требования. Обязанность по обеспечению гарантий для таких работников возложена на работодателей. Но часто возникают спорные ситуации. Разъясним некоторые из них.
Законные основания
Статус и основные гарантии для экспатов - иностранных высококвалифицированных специалистов (ВКС) устанавливаются в ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".В пункте 1 данной статьи приводится определение ВКС. Им признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения) в размере и из расчета за временной период, которые для различных категорий ВКС предусмотрены в подп. 1, 1.1, 1.2, 2, 2.1 и 3 п. 1 данной статьи.При этом следует помнить, что ст. 2 Закона N 115-ФЗ определяет трудовую деятельность иностранного гражданина как работу иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).Таким образом, трудовая деятельность ВКС - это работа не только по трудовому договору, но и по гражданско-правовым договорам на выполнение работ или оказание услуг.Подпункты п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ устанавливают требования для отдельных категорий ВКС по роду и месту трудовой деятельности. Большинство ВКС, работающих в России, подлежат правовому регулированию подп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115, предусматривающего общее правило: ВКС признается иностранный гражданин, условия привлечения которого к трудовой деятельности в России предполагают получение им вознаграждения в размере не менее 167 тыс. руб. из расчета за один календарный месяц.
Не меньше установленной суммы
Пункт 1.4 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ устанавливает, что при наличии перерыва в осуществлении трудовой деятельности в Российской Федерации высококвалифицированным специалистам, указанным в подп. 1, 1.1, 2.1 или 3 п. 1 ст. 13.2 данного Закона, в связи с болезнью ВКС, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или другим обстоятельством, вследствие которого за период указанного перерыва выплата ему заработной платы не производилась либо производилась не в полном объеме, условие привлечения данного ВКС к трудовой деятельности в Российской Федерации в части размера получаемой им заработной платы считается соблюденным, если совокупная величина его заработной платы за три календарных месяца в течение отчетного периода составляет трехкратную сумму ежемесячного размера его заработной платы, установленного соответствующим подпунктом п. 1 ст. 13.2 данного Закона.У работодателей иногда возникают вопросы относительного того, что делать, если ВКС был в отпуске без сохранения зарплаты или отсутствовал по причине временной нетрудоспособности (был на больничном) и должен будет получить меньше установленной суммы.ВКС должен не получать каждый месяц не менее установленной суммы (для большинства ВКС это 167 тыс. руб. - подп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ), а состоять в отношениях, которые предполагают получение ВКС не менее установленной суммы в месяц. Следовательно, в трудовом (гражданско-правовом) договоре может быть установлена зарплата (вознаграждение) для ВКС в размере, например, 167 тыс. руб. в месяц, но из-за временной нетрудоспособности он в конкретном месяце может получить меньше.Однако упомянутый выше п. 1.4 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ устанавливает, что в сумме за три месяца в течение отчетного периода ВКС должен так или иначе получить суммарно не менее трех месячных минимумов, установленных в п. 1 ст. 13.2 данного Закона. Таким образом, законодатель устанавливает для ВКС определенную гарантию, лишая недобросовестных работодателей возможности обходить требования п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ посредством фиктивной отправки ВКС на больничный или в неоплачиваемый отпуск (при том, что ВКС продолжал бы работать, недополучая свой минимум). Так или иначе ВКС должен за три месяца получить не менее трех месячных минимумов, установленных Законом.Как поступить работодателю в случае, если ВКС временно нетрудоспособен (или получил неоплачиваемый отпуск) и возникает угроза, что он за три месяца получит менее трех месячных минимумов? Очевидно, что следует повысить ВКС зарплату (вознаграждение) до такого уровня, чтобы за три месяца с учетом выплаты зарплаты в неполном объеме (по причине, например, временной нетрудоспособности) он получил не менее трех месячных минимумов. Для большинства ВКС, статус которых регулируется подп. 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, трехмесячная обязательная сумма вознаграждения будет равна 501 тыс. руб. (167 тыс. руб. в месяц, умноженные на 3 месяца).Такая проблема возникает не всегда. Многие ВКС получают значительно большую зарплату (вознаграждение), чем установленный минимум (167 тыс. руб.). К примеру, если ВКС получает в месяц 250 тыс. руб., то за три месяца он получит 750 тыс. руб. В случае временной нетрудоспособности даже на значительное время он получит, разумеется, меньше, например 630 тыс. руб. Но тогда требования законодательства будут все равно соблюдены - ВКС получит не меньше 501 тыс. руб., то есть трех месячных минимумов, установленных законодательством.Соблюдение указанного выше требования контролируется посредством механизма, закрепленного в п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, который предусматривает, что работодатели и заказчики работ (услуг), привлекающие ВКС, обязаны ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять ФМС России (или ее уполномоченный территориальный орган) об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются ФМС России.В этом отношении возникает еще один вопрос: если ВКС поступил на работу в конце календарного месяца, допустим 27 августа, должен ли он получить за отработанные последние дни августа минимум, установленный законом, - 167 тыс. руб.? Разумеется, это не так. ВКС должен получить за отработанные дни сумму, пропорциональную фактически отработанным дням. Установленная для ВКС месячная сумма зарплаты делится на количество рабочих дней в месяце и умножается на количество отработанных рабочих дней.
Строго раз в месяц
Некоторые гражданско-правовые договоры по своей природе удобнее оформлять так, чтобы оплата договора производилась один раз по выполнении работы (оказании услуги) либо несколько раз, но с промежутками большими, чем один календарный месяц.Будет ли в таком случае нарушением требований законодательства к статусу ВКС выплата ему вознаграждения реже одного раза в месяц, но в размерах, соответствующих требованиям ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ?Подпункт 3 п. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, устанавливающий общее правило выплаты вознаграждения для ВКС (подп. 1, 1.1, 1.2, 2, 2.1 регулируют отношения с отдельными категориями ВКС), предусматривает требование выплаты вознаграждения в размере не менее 167 тыс. руб. из расчета за один календарный месяц. В предыдущей редакции Закона N 115-ФЗ в данном подпункте предусматривалось требование выплаты вознаграждения в размере не менее 2 млн. руб. из расчета за один год (365 календарных дней). Таким образом, нынешняя редакция устанавливает более строгие требования. Условия привлечения ВКС к работе должны быть такими, чтобы обеспечивалась выплата вознаграждения в установленном размере не менее чем раз в месяц.Бухгалтерские работники могут поднять следующий вопрос: не будет ли нарушением законодательства, если ВКС получит заработную плату (вознаграждение) не в тот же месяц, за который ему производится оплата, а несколько дней спустя после его окончания? Практика знает большое количество случаев, когда зарплата работникам выплачивается в определенное число месяца, следующего за отработанным, что вызвано обстоятельствами ведения бухгалтерии. Например, за сентябрь зарплата может быть выплачена 5 октября.Однако данная ситуация не нарушает требования ежемесячной выплаты нужной суммы. Закон устанавливает требование, чтобы зарплата, вознаграждение выплачивались ВКС за каждый месяц (то есть не один раз за три месяца, а именно за каждый месяц). Но при этом жесткие требования к срокам выплаты зарплаты и вознаграждения не предъявляются.Тем не менее следует обратить внимание на то, что п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ обязывает работодателя ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять ФМС России (или ее уполномоченный территориальный орган) об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС.Таким образом, к моменту подачи уведомления во избежание возникновения проблем работодателю нужно выплатить зарплату (вознаграждение) ВКС за все три месяца отчетного периода. Если ВКС получал зарплату (вознаграждение) 10-го числа следующего месяца (то есть за март он получил зарплату (вознаграждение) 10-го апреля и т.д.), а уведомление составлено работодателем (заказчиком работ или услуг) и направлено в ФМС 17-го числа следующего месяца после отчетного квартала (к примеру, за январь, февраль и март работодатель подготовил уведомление и направил в ФМС России 17-го апреля), то все требования законодательства будут соблюдены.Исследование и решение этих и подобных вопросов позволят оптимизировать практику правоприменения и помочь работодателям в понимании требований законодательства, что необходимо для его соблюдения.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту: